法益保护与轻缓处罚的量刑规范化考量
—以某市法院附带民事诉讼案例为研究样本
规范量刑行为是社会公众对法院法官改变扭曲量刑制度导致量刑畸轻畸重的现实愿景。但量刑规范化是刑事司法实践中一项精密化、系统化的工程，实践中难免遭遇尴尬，如被害人的民事权利 保护与被告人的轻缓处罚，需不断实践和探索。本文通过实证解读量刑规范化下附带民事诉讼个案众象，解析法益保护与轻缓处罚的尴尬，探析法益保护与轻缓处罚的原因，从法理、实践等方面探索法益保护与轻缓处罚相统一的量刑规范化路径，通过加强法制和量化、细化量刑规范，以及改革量刑程序、强化法官素质、不断探索总结，以求取得理性的效果。
引言
规范量刑行为是社会公众对法院法官改变扭曲量刑制度导致量刑畸轻畸重的现实愿景。应此，最高人民法院的“三五”改革纲要将“规范自由裁量权，将量刑纳入法庭审理程序”作为基层人民法院建设的重要任务。当前，量刑规范化对于我国学术界和实务界来说是一个全新的课题，也是刑事司法的“热题”，为实现公开、公正刑事司法，提高公信力意义重大。自2010年10月1日起，量刑规范化已在全国各基层法院全面展开，取得了较好地效果。但量刑规范化是刑事司法实践中一项精密化、系统化的工程，实践中难免遭遇尴尬， 如被害人的民事权利 保护与被告人的轻缓处罚，需不断实践和探索。本文旨在通过司法实务中遇到的法益保护与轻缓处罚的实例，解读量刑规范的重构路径，探寻中国特色的量刑实践之路。
一、解读：量刑规范化下的附带民事诉讼个案之众象
个案一：赔偿判缓，皆欢喜
被告人谢玲交通肇事致一人死亡逃逸，被抓获归案后，为了判处缓刑，向被害人亲属提出其赔偿后需给法院出具谅解书，同时要求法院对其判处缓刑，被害人亲属为了得到赔偿表示同意，并一再请求法院承诺对被告人判处缓刑。法院为充分保护被害人亲属的民事权益，于是默认双方的请求，对被告人适用缓刑。
个案二：刑期较短，被害人违心求和
被告人陈谷明交通肇事致一人死亡一人重伤，但被告人系投案自首并各赔偿3万余元经济损失。根据最高法院出台的《人民法院量刑指导意见》（试行）和湖南省高院出台的《实施细则》，对致一人死亡负事故全部责任的量刑情形没有另增加一人重伤而增加基准刑的量刑规范，只能在起点刑一至二年的幅度内确定起点刑，该案即使按二年作为起点刑，加上自首等从轻的量刑情节，被告人的刑期明人一眼就知不长，可本案的民事赔偿金额高达一百多万元，而保险理赔仅为二十万元，缺口八十多万元。于是本案经过多次调解均无结果，本案的处理就是船上的人不急，岸上的人急。被害人及其亲属为尽力实现权益不得不让步求和，死者亲属和伤者在仅获赔36.6万元情况下被迫签下协议，调解结案。
个案三：不切实际索赔，权益无法实现
被告人黄飞交通肇事致被害人死亡，且被告人负事故的全部责任，为此被害人亲属开始就提出82万元的赔偿请求，经法院调解也无结果，加之无法查实被告人有无财产，最后被害人亲属的权益无法实现，而根据量刑规范被告人被从重判处有期徒刑二年。
个案四：死牛任剥，拒绝赔偿
被告人钦波交通肇事致人重伤一案，因被告人只负事故主要责任，而被害人重伤为一级伤残，医药费就达数十万元，且被害人系独生子女，有年仅6岁的小孩和父母，所以赔偿金额巨大。于是被告人及其家人均拒绝赔偿，特别是被告人收到量刑建议见刑期较短后态度更加恶劣，一幅死牛任剥相，其家人不但不替被告人代为赔偿，还威胁被害人及其亲属。
个案五：刑期较长，不理不睬
被告人陈绳军故意伤害致被害人重伤案，被告人手段残忍、后果严重，其中造成被害人十多处骨折，轻伤十多处，医疗费和残疾赔偿金达数十万元。检察机关对被告人的量刑建议为有期徒刑四至六年。被告人见难以脱逃法律严惩，对被害人的受伤和赔偿不理不睬。
上述附带民事诉讼案例，集中展示了量刑规范化常态下的刑事附带民事诉讼案件类型，反映了量刑规范下附带民事诉讼主体与被告人就其法益保护与轻缓处罚的博弈众象。从几类案例可以看出量刑规范化下被害人法益保护的纠结和被告人量刑时的轻缓处罚的无奈和矛盾，公开的量刑规范对被告人的量刑看似公平，但对被害人的法益保护难免尴尬，这与惩治犯罪、彰显人权、实现权益、建构和谐的刑法目的又格格不入。因此，我们需从公平正义的法律价值观、宽严相济的刑事政策、现代刑事司法实践的理念、量刑规范化的建构多方面理解和解读法益保护和轻缓处罚。
二、尴尬：量刑规范化实践中法益保护与轻缓处罚之困惑
量刑规范化就是最高人民法院以司法解释的形式或制定的量刑规范和统一的操作模式，对相同或相似的案件量出近似结果。但由于规定了绝对的法定刑、起点刑、基准刑和量刑比例等实体标准和量刑建议、量刑辩论、量刑证据规范等程序标准，法官成为了法律的“奴隶”，丧失了刑罚裁量上的能动性，将法律的局限性暴露无遗 。从而导致刑事附带民事诉讼中被害人民事权益保护与被告人的轻缓处罚众象百态。
（一）、量刑建议是送还是不送，让人困惑
规范化量刑的出发点和目的显然是实现量刑实体公正、量刑程序规范和公开，因此对纳入规范化量刑的十五类案件要求检察机关必须提出量刑建议，人民法院应将起诉书和量刑建议一并送达给被告人，做到程序公开透明。在司法实践中，我们通过上述实证案例不难看出，送达量刑建议后，对刑期较长而附带民事赔偿数额不大的案件被告人会起到促使其或其家属穷尽能力赔偿被害人经济，以求获得法院在量刑时的轻缓处罚。但对附带民事诉讼案件中量刑较轻而赔偿较多的，就会造成部分被告人产生规避赔偿的心态，使被害人的法益保护难度增大，维权成本增加，以及引发被告人家属秘密转移和处理被告人财产可能。在司法实践中送与不送记法官困惑不已。
（二）、赔偿抵刑或减刑，是否正当，让人迷惑
从刑法理念来看，对犯罪科刑是国家行使公权力，是对犯罪侵犯国家利益的惩罚，严格意义来说个人无权处置国家公权力。但随着多年的司法实践，最高法院在司法解释中对部分犯罪作出赔偿抵刑或判刑的规范，特别是当前司法领域所提倡的宽严相济的刑事新政和量刑规范指导意见的出台，对赔偿抵刑或判刑作出了更多的规范，使其有了正当性。但该正当性嵌入，给人产生赔钱赎刑、花钱买命的怀疑，同时给量刑规范化操作留下宽泛的空间，让人迷惑。
（三）、赔与不赔，难以避免新的量刑不公，让人质疑
在刑事附带民事诉讼案件中，由于法益保护的嵌入，量刑情节的量化和细化方方面面难以考虑周到和全面，赔与不赔的量刑情节在不同案件中作出的量刑调节比例不尽一致，就难以避免新的量刑不公出现，让人对量刑规范化产生怀疑和质疑。
三、探析：法益保护与轻缓处罚尴尬之因
湖北省地质矿产勘查管理条例
湖北省人大常委会
湖北省地质矿产勘查管理条例
湖北省人民代表大会常务委员会
《湖北省地质矿产勘查管理条例》已由湖北省第九届人民代表大会常务委员会第二次会议于1998年4月2日通过，现予公布施行。
第一条 为加强地质矿产勘查管理，维护勘查秩序，保护勘查者的合法权益，促进经济发展，根据《中华人民共和国矿产资源法》和有关法律、法规，结合本省实际，制定本条例。
第二条 凡在本省境内从事矿产资源勘查、区域地质调查等工作的，必须遵守本条例。
第三条 省人民政府地质矿产管理部门主管全省地质矿产勘查的监督管理工作；市、州、县人民政府和地区行署地质矿产管理部门负责本行政区域内地质矿产勘查的监督管理工作。
第四条 省地质矿产管理部门负责对全省地质矿产勘查年度计划执行情况实施监督检查，定期公布地质矿产勘查行业有关统计资料和地质矿产勘查的经济、社会效益情况。
县以上地质矿产管理部门应对勘查项目实施情况进行监督检查。
第五条 地质勘查单位应于每年年底前，将本单位地质矿产勘查项目年度计划执行情况及有关统计资料报送项目所在地的地质矿产管理部门和省地质矿产管理部门。
第六条 从事地质勘查工作的单位，必须申请资格登记，取得地质勘查单位资格证书。地质勘查单位资格按核定的等级实行分等级管理。
申请地质勘查资格的单位，应按规定提交有关文件和资料。中央在本省境内的地质勘查单位及外商投资的地质勘查单位资格申请，经省地质矿产管理部门初审后，报国务院地质矿产主管部门审批发证；其他地质勘查单位资格的申请，经当地地质矿产管理部门审核后，报省地质矿产管理
部门审批发证。
第七条 地质勘查单位资格证书按国家规定实行定期统检制度。单位分立、合并、更名或者改变业务范围的，应办理地质勘查单位资格证书变更登记手续；丧失地质勘查能力的，应办理地质勘查单位资格证书注销手续。
第八条 矿产资源勘查实行统一的区块登记管理制度。从事矿产资源勘查活动，必须申请勘查登记，领取矿产资源勘查许可证，取得探矿权，成为探矿权人；已经依法申请取得采矿权的矿山企业在划定的矿区范围内为本企业的生产而进行的勘查除外。
国家规定由国务院地质矿产主管部门审批发证的矿产资源勘查项目，由省地质矿产管理部门初审，报国务院地质矿产主管部门审批发证；其余矿产资源勘查项目，由省地质矿产管理部门审批发证。
从事其他区域地质调查等工作的，应向省地质矿产管理部门备案。
第九条 矿产资源勘查出资者为探矿权申请人；国家出资勘查矿产资源的，由国家委托勘查的单位申请探矿权。
探矿权申请人应按登记管理机关的规定报送有关文件、资料，并办理登记手续，缴纳探矿权使用费；探矿权申请人申请国家出资勘查已经探明矿产地的区块，还应当缴纳经国家认可的评估机构评估的国家出资勘查所形成的探矿权价款，领取矿产资源勘查许可证。
有偿取得的探矿权可以依法转让，转让条件和审批手续按国务院有关规定执行。
第十条 对国家和省鼓励勘查的矿种或者区域进行勘查的，按国家规定减缴、免缴探矿权使用费和探矿权价款。
第十一条 矿产资源勘查许可证的有效期最长为3年。需要延长勘查工作时间的，应在矿产资源勘查许可证有效期满前1个月内办理延续登记手续，每次延续不得超过2年。
第十二条 登记管理机关应当自颁发矿产资源勘查许可证之日起10日内，将登记发证项目的名称、探矿权人、区块范围和矿产资源勘查许可证期限等事项，通知勘查项目所在地的地质矿产管理部门。
登记管理机关应当定期公告勘查登记发证情况。
第十三条 探矿权人应当自领取矿产资源勘查许可证之日起6个月内开始施工。在施工之前，应向登记管理机关报送施工报告，并从施工之日起10日内向勘查项目所在地的地质矿产管理部门报告施工情况。
探矿权人因故须中途停工的，应及时向登记管理机关提出停工申请，办理停工手续。停工时间最长不得超过6个月。
探矿权人应按国务院有关规定完成最低的地质勘查资金投入。
第十四条 探矿权人改变批准的勘查区块范围、工作对象，经批准转让探矿权及探矿权人改变名称或者地址的，须在矿产资源勘查许可证有效期内向登记管理机关申请办理变更登记手续。
第十五条 因故需要中途撤销勘查项目的，应向登记管理机关提出撤销申请，提交项目终止报告，办理注销登记手续；已经完成勘查项目任务的，应向登记管理机关提交项目完成报告，办理注销登记手续。
探矿权人在办理注销登记手续后，必须按有关规定汇交地质资料。不按有关规定汇交地质资料的，不得申请新的勘查项目。
自注销之日起3个月内，原探矿权人不得申请已经注销的区块范围内的探矿权。
第十六条 探矿权人在矿产资源勘查许可证有效期内，可以对符合国家边探边采规定要求的复杂类型矿床申请开采，经登记管理机关批准，办理采矿登记手续。
经批准进行边探边采的单位和个人，享有探矿权人和采矿权人享有的权利，同时应履行探矿权人和采矿权人的法定义务。
第十七条 探矿权人在矿产资源勘查许可证有效期内探明可供开采的矿体后，经登记管理机关批准，可以停止相应区块的最低地质勘查投入，并可以申请保留探矿权。保留探矿权的期限，最长不得超过2年，需要延长保留期的，可以申请延长两次，每次不得超过2年；保留探矿权的范
围为可供开采的矿体范围。
在停止最低勘查投入期间和探矿权保留期间，探矿权人应当按规定缴纳探矿权使用费。
第十八条 禁止任何单位或者个人非法进入他人依法取得的探矿权的勘查作业区内进行勘查、开采活动和妨碍、干扰正常勘查作业活动。
第十九条 违反本条例规定，不接受统检的，或者不办理地质勘查单位资格证书和矿产资源勘查许可证变更登记、延续登记、注销手续的，由登记管理机关责令限期补办；逾期不补办的，由原发证机关吊销其地质勘查单位资格证书或者矿产资源勘查许可证。
擅自印制或者伪造、冒用地质勘查单位资格证书的，由登记管理机关没收其印制、伪造的证件及违法所得，可以并处一千元以上一万元以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十条 违反本条例规定，有下列情形之一的，由县以上地质矿产管理部门按照国务院地质矿产主管部门规定的权限，责令停止违法行为，予以警告，没收违法所得，可以并处三千元以上五万元以下的罚款；情节特别严重的，没收违法所得，并处以五万元以上十万元以下的罚款；构
成犯罪的，依法追究刑事责任：
（一）未取得矿产资源勘查许可证，擅自进行勘查活动的；
（二）擅自印制或者伪造、冒用矿产资源勘查许可证的；
（三）超越批准的矿产资源勘查区块范围进行勘查工作的；
（四）非法进入他人依法取得的探矿权的勘查作业区内进行勘查、开采活动的。
第二十一条 违反本条例规定，有下列情形之一的，由县以上地质矿产管理部门按照国务院矿产主管部门规定的权限，责令限期改正；逾期不改正的，处以一千元以上二万元以下的罚款；情节特别严重的，处以二万元以上五万元以下的罚款，并可由原发证机关吊销其矿产资源勘查许可
证：
（一）不按照本条例的规定备案、报告有关情况、拒绝接受监督检查或者弄虚作假的；
（二）未按国家规定完成最低地质勘查投入的；
（三）已经领取矿产资源勘查许可证的勘查项目，满6个月未开始施工或者施工后无故停止勘查工作超过6个月的；
（四）未经批准，擅自进行边探边采的。
第二十二条 地质矿产管理部门工作人员徇私舞弊、滥用职权、玩忽职守的，给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十三条 当事人对行政处罚决定不服的，可依法申请复议或者向人民法院起诉。逾期不申请复议或者不起诉，又不执行行政处罚决定的，由作出处罚决定的机关申请人民法院强制执行。
第二十四条 本条例应用中的问题由省地质矿产管理部门负责解释。
第二十五条 本条例自公布之日起施行。本省已发布的有关地质矿产勘查管理规定，凡与本条例有抵触的，以本条例为准。
1998年4月2日