该案中张某是职务侵占还是盗窃

夏立彬 季昌斌


案情：
张某系浙江人本集团泰顺人本超市的保安员。2003年6月初，张某和刚来泰顺不久同村人李某合谋，决定趁张某在泰顺人本超市当保安值夜班时，李某进入超市内盗窃。为了便于藏放赃物，两人事先租了一个房间。同年6月8日至10日，李某利用张某在人本超市值夜班之机，用张某事先利用工作上的便利拿到人本超市值班经理的钥匙进入人本超市营业厅内，先后三次从中盗取财物6717.40元。

分歧：

张某等二人的行为是职务侵占，还是盗窃？

一种意见认为张某利用工作上的便利，伙同李某合谋盗窃泰顺人本超市财物的行为是职务侵占，由侵占财物数额达不到浙江省高级人民法院关于侵占罪的犯罪数额标准(以10000元为数额较大起点标准)，张某、李某二人的行为不构成犯罪。

理由是：一、张某系浙江省人本集团泰顺人本超市的保安员，具有保护超市财物安全的职责，且浙江省人本集团属于非国有公司，说明张某是公司、企业、单位具有一定管理性质的职务的非国家工作人员，其符合刑法第271条第1款所规定的职务侵占罪的主体；二、根据1985年“两高”《关于当前办理经济犯罪案件中具体应用法律的若干问题的解答(试行)》中指出“利用职务上的便利，是指国家工作人员、集体经济组织工作人员或者前述其他受委托从事公务的人员同，利用其职务上主管、管理、经手公共财物便利条件。” 张某保护泰顺人本超市财物安全的保安员，具有管理性质的职责。其利用工作上便利，实际就利用职务上便利。三、刑法第382条规定的贪污罪的“法占有行为”的手段包括“盗窃、诈骗、侵吞或其他非方法”。职务侵占罪源自贪污罪，他们之间区别是在于犯罪主体的身份、侵犯客体的性质不同而已。那么，刑法第271条第1款在职务侵占罪的罪状中所规定的“非法占有行为”的手段应包括盗窃、诈骗、侵吞或其他非方法。

四、综上述，张某的行为是职务侵占行为，李某是职务侵占的共犯，由于其侵占财物数额达不到浙江省高级人民法院关于侵占罪的犯罪数额规定的标准，所以张某、李某二人的行为不构成犯罪。

另一种意见认为张某等二人行为构成盗窃罪。

理由是：一、利用对本单位职员、工作环境、单位等等情况熟悉条件的工作上便利与“职务上的便利”有不同含义，“利用职务上的便利”应理解为根据法律、法令、政策、单位章程以及单位有关负责人员赋予特定权力的人员利用主管、管理、经营、经手单位财产的便利条件；二、张某身为泰顺县人本超市的保安职员，虽其有保护超市财物安全的职责，但公司没有赋予其有主管、经管或经手本单位财产的权力，其利用工作上便利窃得他人保管的钥匙的行为，不属于“职务上便利”；三、张某不是利用自己职务的便利，而是利用工作之机窃取值班经理的钥匙后，并利用其在单位值班之时，内外勾结盗窃单位的财物据为己有，其行为是盗窃。李某与张某合谋窃取泰顺人本超市的财物，二人是共同犯罪行为，对二人应以盗窃罪论处。

笔者同意第二种意见。

（作者单位：浙江省泰顺县人民法院）





　　　


浙江省台州市人民政府


关于印发台州市城市建筑垃圾管理办法的通知

台政发〔2011〕45号


各县（市、区）人民政府，市政府直属各单位：

　　《台州市城市建筑垃圾管理办法》已经市政府第5次常务会议讨论通过，现印发给你们，请认真贯彻执行。



　　二○一一年十二月十六日



　　台州市城市建筑垃圾管理办法

　　第一条 为加强城市建筑垃圾管理，维护城市市容和环境卫生，根据《城市市容和环境卫生管理条例》、《国务院对确需保留的行政审批项目设定行政许可的决定》、《城市建筑垃圾管理规定》和《浙江省城市市容和环境卫生管理条例》等有关规定，结合我市实际，制定本办法。

　　第二条 本办法所称建筑垃圾，是指建设单位、施工单位新建、改建、扩建和拆除各类建筑物、构筑物、管网等以及居民装饰装修房屋过程中所产生的弃土、弃料、泥浆及其它废弃物。

　　本办法所称处置，是指建筑垃圾的倾倒、运输、中转、回填、消纳、利用等活动。

　　第三条 台州市城市规划区范围内从事建筑垃圾处置的单位和个人，应当遵守本办法。

　　第四条 市城市管理行政执法部门是本市建筑垃圾处置的行政主管部门，负责本办法的组织实施；区城市管理行政执法部门负责所辖区域内建筑垃圾的管理工作。

　　发改、公安、交通、建设规划、水利、环保、海事、港航、国土、海洋等行政主管部门按照各自职责，协同做好建筑垃圾管理工作。

　　市、区人民政府应当将建筑垃圾管理工作所需经费纳入本级财政预算。

　　第五条 建筑垃圾的收集、运输、消纳实行全程监管。

　　第六条 建筑垃圾的处置实行减量化、资源化、无害化和谁产生、谁承担清理责任的原则。

　　支持和鼓励建筑垃圾综合利用，鼓励建设单位、施工单位优先采用建筑垃圾综合利用产品。

　　第七条 建设单位、施工单位处置建筑垃圾，以及从事建筑垃圾运输、设置建筑垃圾消纳场的单位，应当向城市管理行政执法部门提出申请，城市管理行政执法部门应当在接到申请后20个工作日内作出书面决定。予以核准的，颁发核准文件；不予核准的，书面通知申请人并说明理由。

　　任何人不得涂改、倒卖、出租、出借或者以其他形式非法转让建筑垃圾处置核准文件。

　　第八条 市城市管理行政执法部门应建立建筑垃圾综合利用信息平台，分类提供建筑垃圾产生、运输、消纳、利用等信息。

　　第九条 对建筑垃圾的运输，法律、法规、规章规定应当实施招投标的，施工单位应依法实施招投标确定运输单位。没有规定的，鼓励施工单位实施招投标确定运输单位。

　　第十条　建设规划部门在核发施工许可证时，应当书面告知建设单位在工程施工前到城市管理行政执法部门办理建筑垃圾处置证，并同时抄告城市管理行政执法部门。

　　第十一条 建设施工现场应当遵守下列规定：

　　（一）应当及时清理产生的各类建筑垃圾，保持建设施工现场整洁；

　　（二）实行封闭施工，依照有关规定设置施工围墙或硬质密闭围档；

　　（三）现场出入口应进行硬化处理，保持出入口道路的整洁、完好；

　　（四）配置车辆清洗专用水道、排水设施、污水沉淀设施和车辆高压冲洗设备，并保持有效使用；

　　（五）所有车辆驶出施工场地前必须进行外表冲洗，不得带泥出场；

　　（六）严禁私自安装排放泥浆的管道等设施；

　　（七）有专人负责现场管理，对不符合市容环境卫生要求的车辆不准驶出现场，如实记录运输车辆运输情况，做到运营台帐齐全。

　　第十二条 严禁向江河、湖泊等水体倾倒建筑垃圾。

　　第十三条 严禁将建筑垃圾混入生活垃圾。

　　第十四条 居民因建造、维修、装饰、拆除房屋等产生零星建筑垃圾的，应当事先向住宅小区物业管理公司或者居住地居（村）委会申报并按指定的地点堆放，按规定标准交纳清运处置费用。物业管理公司或者居（村）委会应当及时向城市管理行政执法部门提出申请及时安排运输。

　　第十五条 零星建筑垃圾堆放点的设置和管理应当做到：

　　（一）方便居民，隐蔽，保持周围环境卫生良好、整洁；

　　（二）城市主干道上严禁堆放建筑垃圾；居民堆放的建筑垃圾应当及时清运。

　　第十六条 建筑垃圾运输单位申请建筑垃圾经营服务企业资格的，应当符合下列条件：

　　(一) 运输车辆具备全密闭运输机械装置或密闭苫盖装置，安装行驶及装卸记录仪和相应的建筑垃圾分类运输设备;

　　(二) 具有合法的道路运输经营许可证、车辆行驶证;

　　(三) 具有健全的运输车辆运营、安全、质量、保养行政管理制度并得到有效执行;　　

　　第十七条 建筑垃圾运输单位应当在运输前办理城市建筑垃圾准运证件。建筑垃圾准运证应当载明工程项目名称及地点，建设单位、施工单位、运输单位名称，建筑垃圾处置期限、运输车辆车牌号、运输线路、运输时间、消纳场所等事项。城市建筑垃圾准运证实行一车一证，随车携带。

　　第十八条 城市管理行政执法部门对建筑垃圾运输企业及车辆实行计分制管理。

　　计分制管理办法由城市管理行政执法部门制定并组织实施。

　　第十九条 运输单位运输建筑垃圾时，应遵守下列规定：

　　（一）按指定的地点装载和消纳；

　　（二）装载适量，覆盖严密，不得撒漏、飞扬；

　　（三）按规定的时间、路线行驶；

　　（四）驶离现场时车身清扫干净，车轮冲洗干净，不准带泥上路；

　　（五）随车携带城市建筑垃圾核准证件；

　　（六）在指定的消纳场所倾卸，服从场地管理人员指挥，并取得消纳凭证以备查验。

　　第二十条 建筑垃圾消纳场的设置应当符合台州市城市总体规划和土地利用总体规划。台州市区按照合理布局的原则，在椒江、黄岩、路桥、台州经济开发区分别设置建筑垃圾消纳场。

　　第二十一条 设置建筑垃圾消纳场应当具备下列条件：

　　（一）有健全的环境卫生和安全设施及相应的管理制度；

　　（二）有专门消纳泥浆的泥浆池；

　　（三）完善的排水、消防设施和道路；

　　（四）必要的机械设备和照明设施；

　　（五）明显的指示标志。

　　第二十二条 建筑垃圾消纳场应当遵守以下规定：

　　（一）按照规定接纳建筑垃圾，并堆放规范，不得受纳生活垃圾、工业垃圾及有毒有害垃圾；

　　（二）入场建筑垃圾及时推平碾压；

　　（三）保持场内和进场道路环境整洁；

　　（四）建筑垃圾消纳场应根据容量消纳垃圾，不得超负荷消纳；

　　（五）对所消纳的建筑垃圾，向运输单位出具建筑垃圾消纳凭证。

　　（六）记录进入消纳场所的运输车辆、受纳建筑垃圾数量等情况。

　　第二十三条 城市管理行政执法部门应在建筑垃圾处置完毕后，对消纳场所出具的消纳凭证应当在3个工作日内进行检查核实。

　　第二十四条 行政管理部门发现不属于本部门管辖范围内的案件，应当及时将案件移送有管辖权的行政管理部门办理。

　　对移送的案件，有管理职责的部门应当及时立案并依照相关法规进行处理，处理结果在七个工作日内抄送移送部门。

　　第二十五条 城市管理行政执法部门应当及时追查造成建筑垃圾污染道路的责任人，责令责任人清除污染。

　　第二十六条 处置建筑垃圾的单位或个人，在处置过程中违反建筑垃圾管理规定的，由城市管理行政执法部门依法予以行政处罚。

　　第二十七条　城市管理行政执法部门工作人员玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，依法给予行政处分;构成犯罪的，依法追究刑事责任。

　　第二十八条 各县（市）可参照本办法，制定当地建筑垃圾管理有关规定。

　　第二十九条 本办法自2012年1月16日起施行。